1. Книга имеет нестандартно большой объём (1 103 страницы) и на то есть две уважительные причины.
Первая в том, что комментарий к каждой статье — это, по сути, небольшая научная монография на тему данной статьи. Самые глубокие с точки зрения теории и полезные с точки зрения практики комментарии даны к статьям 1, 8.1 и 15.
Вторая причина в том, что нормы комментированных статей имеют тесную связь с множеством других норм ГК и, как следствие, комментарий к одной статье во многих случаях включает в себя комментарии к другим статьям, например, комментарий к п. 4 ст. 1 ГК включает комментарий к ст. 157, комментарий к ст. 9 включает пространный комментарий к прощению долга, к п. 6 ст. 450, далее идёт комментарий к ст. 226 и 236. В комментарий к ст. 10 включены самостоятельные комментарии к п. 5 ст. 166, п. 3 ст. 432, п. 5 ст. 450.1, п. 4 ст. 450.
2. Признак подлинно научного характера комментария видится мне в том, что авторы вовремя останавливаются. Они:
(а) указывают на необходимость дальнейшего исследования или отдельного обсуждения того или иного вопроса: «возможность отказа унитарного предприятия от своего права… требует дальнейших исследований» (523), «…следует признать, что все эти вопросы требуют более серьёзного анализа и обсуждения» (598), «в целом вопрос заслуживает серьёзного анализа» (603), «вопрос о том, насколько в этих примерах … уместно применение эстоппеля, заслуживает отдельного обсуждения» (604), «…вопрос продолжает быть предметом полемики» (623), «данный вопрос требует дополнительного анализа» (629), «…вопрос требует дополнительной доктринальной проработки» (651), «возникает и целый ряд иных технических вопросов, но обсуждать их логично после того, как наша судебная практика определиться с пониманием природы этого института» (1029);
(б) указывают на то, что проблема не имеет решения на текущий момент: «эта проблема пока не имеет однозначного решения» (583), «оставим этот вопрос пока без ответа» (638), «но полной ясности по данному вопросу нет» (806), «данный вопрос ещё требует окончательного прояснения» (932);
(в) сомневаются в своих же выводах: «Насколько этот вывод обоснован, вопрос спорный» (586).
Такие указания очень полезны: они показывают точную границу исследованной области и задают верное направление дальнейших исследований. С методической точки зрения они полезны для специалистов при выборе тем научных работ.
3. Пересказать все изложенные в комментарии ключевые идеи не хватит места, да и необходимости в этом нет, стоит лишь отметить, что все они хорошо аргументированы, основаны на новейших достижениях отечественной и зарубежной цивилистики, в том числе Модельных правилах европейского частного права, Принципах УНИДРУА, а также судебной практике. Отмечу лишь то, что показалось мне наиболее существенным:
(а) Право понимается как часть культуры (38), гражданское право антропоцентрично по своему существу (41), естественное чувство справедливости — это исходный протопринцип, из которого можно вывести все основные начала гражданского права (43), изначально вещь рассматривалась как часть личности, а собственность есть продолжение или расширение личности (52) — эту идею отстаивает К. И. Скловский в своих книгах, признание невозможности оборота вещей, если бы его участники не признавали друг в друге собственников (56) — это мысль Гегеля из «Философии права», признание того, что если чья-то неразумность не вредит никому, кроме самого правообладателя, то правопорядок не должен вмешиваться в его частную жизнь (69).
(б) В комментарии к ст. 10 ГК авторы показывают правильный, на мой взгляд, подход к пониманию злоупотребления правом (539), который я отстаивал в моей кандидатской диссертации. Мне приятно видеть в списке дополнительной литературы к ст. 10 ГК мою монографию «Злоупотребление правом в гражданском праве России» (М. ВолтерсКлувер. 2010).
(в) Мне представляется верным понимание добросовестности как концепции, позволяющей судам развивать и корректировать формальные элементы права во имя справедливости и разумности, т. е. торжества содержательных элементов права (157), она наполняется конкретным содержанием судейским усмотрением (141), делегирует правотворческую компетенцию судам (143), наиболее удачные решения которых превращаются затем в нормы права (146).
(г) Правильные примеры разграничения защиты не права, а охраняемого законом интереса: раздел общего имущества и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Сюда же можно отнести снижение кадастровой стоимости, признание права на самовольную постройку, когда право не защищается, а осуществляется в судебном порядке. Непонимание этого различия приводит к тому, что суды, которые не заморачиваются теоретическими тонкостями, ошибочно взыскивают с проигравшего ответчика судебные расходы в пользу истца, хотя ВС РФ неоднократно разъяснял, что в данных ситуациях делать этого нельзя.
(д) Право выбора способа защиты — это элемент правоспособности, а не субъективное право (99).
(е) В комментарии приводится любопытный пример действия в своём интересе при реализации правоспособности, но при отсутствии права: завещание не принадлежащего наследодателю имущества (105).
(ё) Интерес может быть настолько сильным, что воля лица будет подавлена, оно не способно будет противостоять стремлению в удовлетворении потребности, даже осознавая, что это потребность пагубная (107). Верно. Это проявляется в ограничении дееспособности в случаях пьянства, азартных игр и расточительства. «Принцип диспозитивности» как отмечается в комментарии, «может быть ограничен в интересах самого субъекта гражданского права. Чувство гуманизма и справедливости в некоторых случаях требуют защитить лицо от самого себя» (112).
(ж) Юридический анализ любой жизненной ситуации должен начинаться с выяснения того, действовали ли соответствующие лица по своей воле (107). Я думаю, с этим можно согласиться, поскольку здесь проявляет действие фундаментальный принцип частного права: никто не может ухудшить положение другого лица без его на то воли.
(з) Комментарий к ст. 15 ГК содержит очень полезный практический материал: методику расчёта упущенной выгоды. Там же показано тонкое разграничение убытков и присуждения к исполнению обязанности в натуре в случае иска клиента к баку о восстановлении остатка по счёту (938), дано верное разграничение позитивного и негативного договорного интереса (918−925), отграничение от реального ущерба и упущенной выгоды. В комментарии к той же статье обращено внимание на возможность трансформации упущенной выгоды в реальный ущерб (998−999).
4. В комментарии есть ряд моментов, которые мне представляются спорными.
(а) Стремление в рамках комментария мимоходом решить глобальные цивилистические проблемы. Получается иногда удачно, как в случае с правовой природой и назначением принципа добросовестности, определением предпринимательской деятельности, но иногда не очень. Например, критерий разграничения публичного и частного права: «создаёт ли это регулирование корреспондирующее данным обязанностям одних частных лиц права других частных лиц и могут ли последние требовать от обязанного лица такого поведения». Если да, то это частное право, если нет публичное (216). Однако уместно спросить: почему речь идёт только об отношениях между частными лицами? Договор подряда или поставки частного лица с каким-нибудь государственным ведомством — это гражданские правоотношения. Последние возможны даже без участия частных лиц, например ДТП с участием только ведомственного транспорта будет основанием для возникновения гражданско-правовых деликтных отношений.
(б) Признание возможности признавать сделки недействительными по ст.ст. 10 + 168 ГК только потому, что «действующие нормы о недействительности сделок далеко не всегда достаточны для противодействия очевидным злоупотреблениям автономии воли» (171, 614, 630) — на мой взгляд, это распространённая и, к сожалению, давно и глубоко укоренившаяся в судебной практике ошибка, о которой я писал ещё в моей кандидатской диссертации.
(в) Авторы комментария предлагают квалифицировать адвокатскую деятельность как предпринимательскую, так как это даст клиентам, как слабой стороны в отношениях с адвокатом, права по закону о защите прав потребителей (240). Мне кажется, это предложение едва ли может быть поддержано. Клиент в отношениях с адвокатом не является слабой стороной. Возможность в любой момент прекратить отношения, нематериальный характер результата, который лишь очень эфемерно зависит от адвоката, особенность работы адвоката, включающей обязанность добросовестно прилагать наибольшие усилия и не более того, выводят его работу далеко за рамки обычных предпринимательских услуг. Выполнение адвокатом требований закона о защите прав потребителей просто невозможно, например, в части соблюдения режима работы, предоставления исчерпывающей информации об услуге.
(г) В комментарии к абз. 2 п. 2 ст. 15 ГК РФ закреплённое в этой норме право потерпевшего требовать от нарушителя возмещения выгод от нарушения не признаётся взысканием убытков. Далее автор комментария пишет: «…Если упущенная выгода кредитора меньше, чем доходы должника, кредитор может выбирать в качестве средства защиты взыскание доказанных доходов нарушителя и тем самым получить больше, чем сумма его упущенной выгоды. Если же упущенная кредитором выгода выше, чем доход должника, кредитору есть смысл выбирать в качестве средства защиты именно взыскание упущенный выгоды. Иначе говоря, кредитор не может взыскать с должника свою упущенную выгоду кумулятивно с истребованием с должника его дохода: кредитор должен выбирать» (1027). Почему выбирать? Почему нельзя взыскать и то и другое вместе? Ведь взыскание дохода — это не взыскание убытков?
(д) «Так же не может не изумлять, что убыток, который директор общества причинил обществу, продав его имущество неоправданно дёшево, будет, вероятнее всего, признан упущенной выгодой и при банкротстве директора погашен не будет в связи с субординацией такого требования…» (997). Не совсем понятно откуда здесь субординация, это ведь не общество контролирует директора, а директор контролирует общество, следовательно, требование общества к директору в деле о банкротстве последнего не может субординироваться.
(е) На стр. 925 приводится неясный пример взыскания убытков по негативной модели в случае нарушения обязанности доставить покупателю телевизор, а также в случае если телевизор сломан. Автор комментария предлагают его продать и взыскать ценовую разницу, но остаётся неясным как продать недоставленный или сломанный телевизор (на запчасти?).
(ё) «В российском праве ту же функцию [номинального иска — С.Р.] выполняет иск о признании факта нарушения права. Такие иски нередко предъявляются и рассматриваются судами. В ряде случаев они прямо предусмотрены в законе. Например, согласно ст. 150 ГК РФ гражданин вправе требовать признания судом факта нарушения его личного неимущественного права» (963). Между тем, это не исковое, а особое производство; в этом случае подаётся не иск, а заявление об установлении факта имеющего юридическое значение.
5. В заключение несколько замечаний.
(а) В комментарии нет ссылок на источники. Если ссылки только на иные комментарии в серии «Глосса», либо общая ссылка на эту серию: «Подробный разбор всех этих и многих других вопросов представлен на страницах другого тома из серии Глосса» (760). Понятно желание авторов привлечь внимание к этой серии, но ссылки на доктринальные источники были бы крайне желательны. Авторы пишут: «Не случайно в литературе нередко звучит мысль о том, что…» (955), или «В науке встречается точка зрения о том, что …» (941), хорошо, но как я найду эти мысли и точки зрения, если передо мной будет задача подробно исследовать этот вопрос? Из-за постраничных ссылок объём книги увеличился бы, но если учесть, что он и так велик, то дополнительные 20−30 страниц, ни на что бы не повлияли.
(б) Подмена комментария чрезмерно обширной политической публицистикой (671) или текущей политикой: «Иногда звучат голоса в пользу ограничения доступа третьих лиц к публичным реестрам, судя по всему, инспирированные желанием коррумпированных чиновников ограничить возможности независимых расследований необъяснимого недвижимого богатства таких чиновников и аффилированных с ними лиц, но пока, к счастью, эти порочные идеи в полной мере не реализованы» (413).
(в) При подготовке комментария почему-то не использованы доступные русские переводы Кодекса Европейского договорного права (European Contract Code) в переводе и с комментариями В. А. Белова (М. Юрайт. 2015) и Принципов Европейского договорного права (Principles of European Contract Law) в переводе Б. И. Пугинского и А. Т. Амирова (Вестник ВАС РФ.2005. № 3 и 4).